某建筑装饰工程有限公司：

内蒙古钢苑律师事务所接受贵司的委托，指派张万军律师，就贵司经营协议书的相关事宜，出具本律师意见书。

本法律意见书的出具是根据日前已经发生或存在的事实，以及我国现行法律、法规、规范性文件的有关规定，就贵司咨询的相关问题发表的专业法律意见。

一、经营协议书的签订目的

按照该协议书的表述，贵司决定拿出部分股份并组建新团队，但从该协议书内容来看，并无贵司股权转让约定。股权转让是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人，使他人成为公司股东的民事法律行为。我国《公司法》规定股东有权通过法定方式转让其全部出资或者部分出资。有限责任公司股东转让出资的方式有两种：一是股东将股权转让给其它现有的股东，即公司内部的股权转让;二是股东将其股权转让给现有股东以外的其它投资者，即公司外部的股权转让。有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起30日内至工商部门办理变更登记。

因此，本律师建议：如贵司需要转让或赠与其股权，需对该协议内容进行修改，以符合我国《公司法》关于股权转让的规定

该协议书中关于新团队经营股份划分，只是承包人员内部股份划分，理论上，与贵司的股权无关，即从该协议书得不出贵司股权已变动结论。结合该协议书其他条款判定，该协议书签订目的是签署具有有限公司内部承包性质的协议。

但本律师需要提醒的是：如贵司与新团队成员之间不签订书面劳动合同，也没有向新团队成员发放工资并为其缴纳社会保险，贵司也不再参与工程具体施工和管理。则贵司与新团队成员签订的合同名义上为承包经营协议书，实质上有可能被司法机关认定为挂靠关系。

二、有限公司内部承包协议效力问题

关于有限公司内部承包协议效力问题。司法界有两种不同意见，第一种意见认为：将公司承包给承包人后，公司每月收取固定的利润，并不承担风险，公司经营的风险就由承包人独自承担，当公司出现亏损时，公司根据之前与承包股东的协议而免于承担责任，由承包人承担全部赔偿责任。这等于这就改变了公司内部的治理结构，动摇了公司法关于这类组织的根基，根本就不能称其为公司。因此，此类行为无效。

第二种意见认为：该意见属主流观点，根据私法自治原理，在法律没有明文禁止的情况下，企业均可选择适合自身情况的经营模式。内部承包经营明显属于企业的内部事务，我国法律未明文禁止，公司内部承包对外并无影响，公司对外仍然承担有限责任。这种行为与变相的出租、出借企业资质的行为不同。因此，此类行为有效。

本律师赞同第二种意见。但需要提醒的是：公司内部承包属于贵司重大经营活动，贵司应当召开股东大会，对该问题形成书面决议。

三、有限责任公司内部承包经营的风险

由于内部承包的仅限于企业内部有效，承包人对外仍以贵司的名义活动，其行为表现为贵司的行为，贵司对承包人的行为承担责任。这使得内部承包面临巨大风险。实践中常见的法律风险如下：

（一）材料款、设备款和工资款等款项的支付风险

在协议书所称的新团队经营过程中，涉及到新团队与贵司、发包方、施工工人、材料供应商等错综复杂的关系问题。新团队对外经营的行为被定性为其个人行为还是贵司的行为，贵司责任承担也有所不同。如认定为系贵司的行为，则法律后果由贵司承担。如新团队经营过程中产生的拖欠材料款、设备款和工资款等款项远远超出伍佰万初始股本金，在此情形下，对外部债权人来说，贵司对超出的债务有偿还的义务。虽然贵司对外承担责任后可根据内部的约定追究新团队的责任，但因新团队的赔偿能力有限，贵司的损失往往难以挽回。对此种法律风险，贵司很难控制和预防。

（二）新团队经营能力的法律风险

    由于新团队的资金、经验、物资筹措、组织管理等方面的能力都将影响到对外经营的成功与否。新团队能力的不足，常常导致其不能做到按时、按量完成对外经营，有可能留下一个不可收拾的“烂摊子”，那么，贵司将毫无疑问地对外承担起全部法律责任。 

（三）劳动关系等法律风险

该协议约定，协议签署之日起，到新团队的老公司员工与老公司解除劳动关系，即发放工资、购买保险，安全事故责任等概由新团队负责。这种约定是无效的，违反了法律的规定。新团队不具备用工主体资格。因此，不论员工是由贵司还是新团队招聘的，用工主体均是贵司，贵司必须承担用人单位的责任或连带责任。而这一法律风险对于贵司来说，很难监督和控制。

（四）借款风险

工程项目内部承包过程中，新团队有时缺少资金需向第三方借款。在这种情况下，将来如果发生纠纷，新团队如果无能力偿还所筹集的借款，往往会给贵司带来不利法律后果。

（五）用印用证法律风险

按照协议约定，新团队有权使用贵司印章和证照。将贵司的印章和证照交给新团队使用，如对新团队用印、用证不加以规范化审批，备案，则贵司很难掌握新团队的经营活动信息，潜在法律风险极大。

四、结论性意见：

贵司的内部承包经营的确可激发新团队创业积极性，但此类内部承包如在履行过程中缺乏有效监督控制，则贵司有可能完全失去风险控制主动权，则这种无为有可能对贵司造成致命的法律后果。因此，贵司应根据自身的实际情况，树立风险意识，加强法律风险的预测、分析、评价和控制。

五、其他

本意见书仅供贵司在处理本案时做参考之用，不得被其他任何人用于任何目的。

委托人对本意见的结论有独立判断之权利。未经本律师事务所及本律师书面许可，本意见书不得向任何第三人出示，并不得作为证据使用。

内蒙古昆峰律师事务所和本律师对本意见拥有唯一的解释权。

本法律意见书正本一式二份，无副本。

本法律意见书由经办律师签署并加盖本所公章方生效

 内蒙古钢苑律师事务所

经办律师：

2014年1月17日