刑事审判参考第191号薛佩军等盗窃案——盗窃毒品如何定罪量刑裁判要旨归纳


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刑事审判参考第191号薛佩军等盗窃案——盗窃毒品如何定罪量刑裁判要旨归纳

文章来源：包头律师事务所发布者：包头律师发布时间：2021-12-14 17:13:29 阅读：次

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一、基本案情
北京市人民检察院第二分院以被告人刘继昌、徐建军、薛佩军犯盗窃罪、被告人刘磊犯盗窃罪、非法持有枪支、弹药罪向北京市第二中级人民法院提起公诉。
北京市第二中级人民法院经公开审理查明：
刘继昌、徐建军均为吸毒人员。刘继昌得知张敢(已判刑)处有毒品，即与徐建军商量将该毒品盗走。徐建军找薛佩军让其找人帮助实施盗窃，为此薛佩军找到刘磊和李双彬(在逃)。2000 年 9 月 13 日 20 时许，刘继昌、徐建军、薛佩军、刘磊、李双彬在北京市首都国际机场飞行员宿舍 208 室内，盗走张敢存放此处的耐克牌蓝色旅行包 1 个，内有安非他明类毒品 MDA 药片 4 万余片，总计 10 余千克，及密码箱(价值人民币 400 元)1 个(内有快译通掌上电脑 1 个，价值人民币 930 元)。毒品已起获并没收。
被告人刘继昌、徐建军、刘磊作案后被抓获归案，薛佩军在投案过程中被公安机关抓获。公安机关在抓捕刘磊时，从刘磊身上查获德国产 T38 制式手枪 1 支，子弹 3 发，并从其在北京的暂住处搜缴小口径子弹 89 发。
被告人刘继昌、徐建军、刘磊对北京市人民检察院第二分院指控其犯有盗窃罪未提出异议；刘继昌的辩护人认为认定刘继昌盗窃数额特别巨大缺乏法律依据，且犯罪情节一般，毒品未流入社会；刘磊的辩护人认为刘磊系从犯，应从轻处罚。薛佩军的辩护人认为，薛佩军的行为不构成盗窃罪，应认定为窝藏罪，且认定数额特别巨大缺乏法律依据，毒品未流入社会，薛佩军有立功表现。
北京市第二中级人民法院认为：刘继昌、徐建军、薛佩军、刘磊以非法占有为目的，采用秘密窃取的手段，盗窃安非他明类 MDA 毒品达 10 余千克，4 万余片，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。鉴于被告人刘继昌、徐建军、薛佩军有一定立功表现，对上述三人所犯盗窃罪从轻判处。刘磊违反枪支弹药管理规定，私自非法持有枪支和弹药，其行为已构成非法持有枪支、弹药罪，亦应惩处。公诉机关指控被告人刘继昌、徐建军、薛佩军犯有盗窃罪；被告人刘磊犯有盗窃罪、非法持有枪支、弹药罪的事实清楚，证据充分。刘继昌、薛佩军的辩护人认为认定刘继昌、薛佩军盗窃数额特别巨大缺乏法律依据，且该案犯罪情节一般，毒品未流入社会的辩护意见予以采纳。被告人薛佩军的辩护人认为薛佩军有立功表现的意见成立，酌予采纳。被告人薛佩军的辩护人另提薛佩军的行为不构成盗窃罪，应认定薛佩军犯窝藏罪，经查，被告人薛佩军主观上确有盗窃的故意，并且参与了盗窃犯罪的全部过程，事后亦有窝藏赃物的行为，薛佩军事后窝藏赃物的行为系盗窃犯罪的继续，不应仅以部分事实来确定本案全部事实的性质，故辩护人的该项意见不予采纳。被告人刘磊的辩护人认为刘磊系从犯，应从轻处罚，经查，被告人刘磊积极参与了盗窃犯罪的全部过程，又是盗窃犯罪的主要实施者，系本案的主犯，故辩护人的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十一条、第六十八条第一款、第六十九条及《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第八项、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
1．被告人刘继昌犯盗窃罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，罚金人民币一万五千元。
2．被告人刘磊犯盗窃罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，罚金人民币一万四千元；犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，罚金人民币一万四千元。
3．被告人徐建军犯盗窃罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，罚金人民币一万四千元。
4．被告人薛佩军犯盗窃罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，罚金人民币一万三千元。
一审宣判后，被告人薛佩军不服，提出上诉。理由是：其不明知是参与盗窃，也不明知盗窃的是毒品，且其有自首、立功情节，一审判决量刑过重。辩护人的辩护意见是：薛佩军不明知盗窃的是霉品，其主观上不存在非法占有毒品的目的，且系本案从犯，又具有自首、立功情节，毒品未流入社会，社会危害性不大，一审判决量刑畸重。北京市人民检察院出庭意见是：一审判决认定刘继昌、徐建军、刘磊、薛佩军的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，且对刘继昌、徐建军、刘磊量刑适当，建议予以维持。薛佩军自首一节属实，建议二审法院依法对其减轻处罚。
北京市高级人民法院经审理认为，薛佩军及刘继昌、徐建军、刘磊以非法占有为目的，采取秘密窃取的手段，盗窃安非他明类毒品 MDA 药片 10 余千克及密码箱等物品的行为，均已构成盗窃罪。刘磊违反枪支弹药管理规定，非法持有枪支和弹药，其行为又已构成非法持有枪支、弹药罪。一审法院对刘继昌、徐建军、刘磊定罪及适用法律正确，所处刑罚适当，审判程序合法，予以维持。薛佩军犯罪后主动与公安人员联系未果，后又委托他人与公安人员联系，准备投案，后被抓获，其行为属于在投案过程中被公安机关捕获，应当视为自动投案，且其投案后如实供述所犯罪行，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，应认定为自首，依据刑法第六十七条第一款的规定，对其予以减轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第一项、第二项的规定，维持一审判决对刘继昌、徐建军、刘磊的定罪量刑；撤销对薛佩军所犯盗窃罪的量刑部分，改判有期徒刑六年，罚金人民币六千元。
二、主要问题
1．犯罪嫌疑人及代为投案人由于客观原因未能与司法机关联系上，后被抓获的能否视为自动投案?
本案在审理过程中，对薛佩军的行为是否构成自动投案，进而构成自首存在不同意见：一种意见认为，薛佩军犯罪后与公安人员联系，但未联系上，虽委托他人与公安人员联系，但只是在其被抓获后才与公安人员联系上，因而不能构成自动投案，但此情节在量刑时应予考虑；另一种意见认为，薛佩军在案发前与侦查人员联系未果后，又委托他人联系，虽是在案发后才联系上的，但事出有因，其投案自首的主观动机和客观行为均发生在被抓获前，属于在投案过程中被捕获，应认定为自动投案。
2．对盗窃毒品等违禁品构成犯罪的，如何量刑?
三、裁判要旨归纳
(一)犯罪嫌疑人及代为投案人由于客观原因未能与司法机关联系上，后被抓获的应视为自动投案
(二)盗窃对象为毒品的，构成盗窃罪；参照所盗窃毒品的数量，本案盗窃行为应认定为情节特别严重
(执笔：北京市高级人民法院刑二庭朱平审编：白富忠)
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