刑事审判参考[第770号]董志尧组织淫秽表演案——招募模特和摄影者，要求模特摆出淫秽姿势供摄影者拍摄的，如何定性裁判要旨归纳


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刑事审判参考[第770号]董志尧组织淫秽表演案——招募模特和摄影者，要求模特摆出淫秽姿势供摄影者拍摄的，如何定性裁判要旨归纳

文章来源：包头律师事务所发布者：包头律师发布时间：2021-10-30 13:48:50 阅读：次

一、基本案情
长宁区人民法院经不公开开庭审理查明：2009 年 5 月至 2011 年 2 月间，被告人董志尧单独或伙同蔡光明、沈琳等人(均另案处理)，由董志尧寻找模特或由蔡光明、沈琳等人招募模特提供给董志尧，再由董志尧通过互联网发布人体模特私拍摄影信息，并招募参与私拍活动的摄影者，租借公寓或预定宾馆客房作为拍摄场地，安排模特分场次供摄影者拍摄，在拍摄过程中要求模特按照摄影者的需要，全裸、暴露生殖器以及摆出各种淫秽姿势。经鉴定，董志尧组织的私拍活动中有 20 余场系淫秽表演。
长宁区人民法院认为，被告人董志尧以牟利为目的，单独或伙同他人组织模特进行淫秽表演，其行为构成组织淫秽表演罪，且情节严重，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，定性正确。鉴于董志尧到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。为维护社会良好风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条及《最高人民法院关于〈中华人民共和国刑法修正案(八)〉时间效力问题的解释》第四条之规定，以被告人董志尧犯组织淫秽表演罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元。宣判后，被告人董志尧没有上诉，检察机关也未提出抗诉，判决已发生法律效力。
二、主要问题
1．招募模特和摄影者，要求模特暴露生殖器、摆出淫秽姿势供摄影者拍摄的，是否构成组织淫秽表演罪？
2．一个模特和一个摄影者组成的“一对一”私拍活动，能否认定为淫秽表演？
三、裁判要旨归纳
(一)招募模特和摄影者要求模特暴露生殖器、摆出淫秽姿势供摄影者拍摄的，构成组织淫秽表演罪
在本案审理过程中，对被告人董志尧的行为是否构成组织淫秽表演罪，存在两种意见。一种意见认为，董志尧的行为不构成组织淫秽表演罪。理由是：在董组织的人体摄影活动中，尽管模特按照董的要求在摄影者的镜头前暴露生殖器、摆出各种淫秽姿势，但都是为了满足摄影者的拍摄需求，为摄影创作提供素材，而不是为了满足观众的观看要求，在性质上不是表演行为，更非刑法意义上的淫秽表演。另一种意见认为，董志尧的行为构成组织淫秽表演罪。理由是：在董组织的人体摄影活动中，模特为配合摄影者的拍摄而裸露生殖器、摆出淫秽姿势，这是通过其形体、动作等可感受的形式将相关信息传递给现场的拍摄者，满足了拍摄者感官上的需求，在性质上不仅属于表演行为，而且也会给作为观看者的摄影者带来不正当的性刺激、性兴奋，进而危害社会的健康性风尚，属于刑法上的淫秽表演，对董的行为应以组织淫秽表演罪论处。我们赞同后一种意见，具体分析如下：
第一，模特在摄影者镜头前的行为系表演行为。
第二，模特在摄影者面前的表演属于淫秽表演。
(二)“一对一”式的表演亦属于淫秽表演
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