一、基本案情

江苏省常州市天宁区人民检察院以被告人陈锦鹏、张波 A、张波 B 陆进祥、 安峙成犯传播淫秽物品牟利罪,向常州市天宁区人民法院提起公诉。

被告人陈锦鹏张波 A 张波 B 陆进祥、安峙成对所指控的事实未提出异议被 告人陈锦鹏的辩护人提出陈锦鹏有重大立功表现认罪态度较好系初犯偶犯的辩 护意见被告人张波 A 的辩护人提出被告人张波系从犯、认罪态度较好、初犯的 辩护意见。被告人张波 B 的辩护人提出被告人张波系从犯犯罪情节轻微认罪态 度较好初犯等辩护意见被告人安峙成的辩护人提出被告人安峙成系从犯主观恶 性不大的辩护意见。

常州市天宁区人民法院经审理查明: 2008 年 1 月,被告人陈锦鹏从六零科技公司被告人安峙成处租用服务器建立 www.haosecc.com 色情网站。安峙成将相关服务器出租给陈锦鹏用以建立 www.haosecc.com 色情网站,并累计收取陈锦鹏人民币(以下币种均为人民 币)20000 元以上服务费 2008 年 9 月陈锦鹏采用被告人张波 A 编写的新程序软件将上述网站改为 www.97XXOO.com 色情网站并通过出租该网站广告位、通过广告 出售商品等方式牟取非法利益。陈锦鹏为运营该色情网站雇用被告人陆进祥为 其从其他色情网站上下载色情图片小说等资料并上传至该色情网站雇用张波 B 为该色情网站进行维护、更新,并由张波 A 负责为该色情网站提供相关程序方面 的服务 2009年6-7月间陈秉荣租用该色情网站广告位并分两次付给陈锦鹏网站 广告位租金 160000 元。 另查明,2009年7月26日晚至27日晚,托管于中国电信股份有限公司常州 分公司位于江苏省常州市武进区武进 IDC 机房内的一台域名解析服务器遭受网 络异常流量攻击导致该域名解析服务器提供的域名解析服务失败,造成江苏电 信部门 DNS 服务器访问量上升,引发江苏电信黑 2000 系统异常过滤机制启动以 致用户的正常域名解析请求被清洗造成江苏省大量用户无法正常登录互联网经 查该域名解析服务器为陈锦鹏所经营色情网站提供 DNS 域名解析。

常州市天宁区人民法院认为,被告人陈锦鹏、张波 A 张波 B 陆进祥以牟利为 目的利用互联网传播淫秽图片被告人安峙成为淫秽网站提供互联网接入服务器 托管网络存储空间通讯传输通道等服务收取服务费数额在 20000 元以上,其行为 均构成传播淫秽物品牟利罪。其中,陈锦鹏与安峙成、张波 A、张波 B 陆进祥属 共同犯罪陈锦鹏、张波 A、张波 B、陆进祥传播淫秽图片达 2046 张属情节严重。 安峙成明知是淫秽网站,为其提供服务器托管等服务,并收取服务费应以传播淫 秽物品牟利罪定罪处罚陈锦鹏在与安峙成张波等人的共同犯罪中起主要作用系 主犯应对其参与的全部犯罪进行处罚安峙成张波 A 张波 B 陆进祥等人在共同犯 罪中起次要作用均系从犯依法均应减轻从轻处罚陈锦鹏到案后,提供重要线索, 协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人,具有立功表现依法可以减轻处罚陈锦鹏张 波 A 张波 B、陆进祥安峙成到案后认罪态度较好具有悔罪表现可以酌情从轻处罚 依据《中华人民共和国刑法第三百六十三条第一款第二十五条第一款第二十六 条第一款第四款第二十七条第六十八条第一款第五十二条第六十四条和《最高 人民法院最高人民检察院关于办理利用互联网移动通讯终端声讯台制作复剖出 版贩卖传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一 款第三项,第二条,第七条《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联 网移动通讯终端声讯台制作复制出版贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应 用法律若干问题的解释(二》第六条第一款第二项,第九条,第十一条以及《最高 人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定,判 决如下: 被告人陈锦鹏犯传播淫秽物品牟利罪,判处有期徒刑二年,并处罚金人民币 六十万元;被告人张波 A 犯传播淫秽物品牟利罪判处有期徒刑一年二个月并处罚金人民币二十万元;被告人张波 B 犯传播淫秽物品牟利罪,判处有期徒刑一年二 个月并处罚金人民币二十万元被告人陆进祥犯传播淫秽物品牟利罪判处有期徒 刑一年二个月并处罚金人民币二十万元被告人安峙成犯传播淫秽物品牟利罪判 处有期徒刑一年一个月并处罚金人民币五万元对被告人陈锦鹏违法所得人民币 十六万元,予以没收并上缴国库。

一审宣判后,被告人没有上诉,检察机关也未提出抗诉。

二、主要问题

对设立淫秽网站以及为其提供接入服务租用网站广告位的行为,如何定罪量刑？

三、裁判要旨归纳

(一)设立淫秽网站的行为如何定罪处罚

(二)为淫秽网站提供接入服务的行为如何定罪

（三）租用淫秽网站广告位及为淫秽网站提供资金的行为如何定罪处罚
（撰稿：最高人民法院刑三庭王亚凯审编：最高人民法院刑三庭罗敏）
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