一、基本案情

余姚市检察院以王微、方继民犯诈骗罪向法院提起公诉。王、方对公诉机关指控的事文和罪名均无异议。

法院经公开审理查明：2007年6月，王在移动公司办理业务时结识了该公司员工方，两人预谋以贩卖移动公司手机“靓号”的方式牟利。之后方继民利用工作之便从移动公司内部电脑系统查得137※※※※9999、137※※※※8888、137※※※※6666、137※※※※8888、135※※※※6666等14个号码的机主资料信息，而后通过制假证者伪造了14张与机主资料相同的假身份证。同年7月13日至16 ll，王微分别持上述假身份证到义乌市移动公司营业厅，将原机主的移动号码137※※※※9999、137※※※※8888、137※※※※6666、137※※※※8888、135※※※※6666非法过户到自己名下，随后王微隐瞒上述手机号码系通过虚假手段办得的真相，以自已名义将其中的137※※※※9999、137※※※※8888、137※※※※6666、137※※※※8888，4个号码卖给他人，共计获取4l000元。

法院认为，王、方以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。王微判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他犯罪没有判决的，应当对新发现的犯罪作出判决，把前后两罪所判处的刑罚，执行数罪并罚。案发后，王、方能自愿认罪，酌情予以从轻处罚。鉴于方有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可对其适用缓刑。据此，判决如下：

1．被告人王微犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元；连同前犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万八千元。

2．被告人方继民犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。

一审宣判后，王、方均未提出上诉，检察院亦未抗诉，判决发生法律效力。

二、主要问题

行为人使用伪造原机主的身份证等手段，将原机主手机号码过户至自己名下，尔后以本人名义将号码卖与他人获取钱财的行为应该如何定性?

三、裁判理由

三、裁判要旨归纳

本案在审理过程中，对王、方的行为应如何定性有两种意见：

第一种意见认为，本案应定盗窃罪。

第二种意见认为，本案应定诈骗罪。

我们认为，对二被告人的行为应以诈骗罪定罪处罚，理由如下：

（1）单纯的手机号码没有价值，因而没有财物属性；（2）手机号码非法过户后进行转让才是实现获利的关键；（3）非法过户手机号码并转让获利的行为符合诈骗罪的犯罪构成。
 

来源：刑事审判参考总第71集 指导案例 第591号

文：浙江省高级人民法院刑二庭 浙江省余姚市人民法院刑庭   郑晓红 何毅
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