一、基本案情概括

2011年，河南省新郑市城关乡沟张村集体土地被国家征用，后用地补偿费进入村组账户，后被告人赵玉生（村二组组长）、张书安（村支部委员、村委委员、文书）在发放该补偿款的过程中，私自套取16.9万。

二、实务争议

国家将土地补偿款打入村账户，由村组织向村民发放过程中，该款项的性质到底是属于公共财产还是单位集体财产，村民小组长利用职务上的便利非法占为己有，应当认定为贪污罪还是职务侵占罪？

贪污罪观点：被告人应当认定为协助人民政府从事土地征用补偿费的管理工作，属于《刑法》第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，侵吞的补偿费系公共财物，应定贪污罪。

职务侵占罪观点：该补偿款系村组集体资产，应认定为职务侵占罪。

三、裁判要旨（应当认定为职务侵占罪）

1、本案被告人虽然系村民小组长，但当其从事土地征收、征用补偿费用等特定事项时也可以成为贪污罪的主体。但本案的被告人行为不属于从事土地征收、征用补偿费用等特定事项的管理工作，是属于从事管理村集体事务的工作。

协助政府从事特定行政管理事务具体指，协助政府开展核准、测算以及向土地征用方发放补偿费用等，这些工作主要是指补偿款发放之前的协助统计、登记、向上报送以及核实、发放补偿款时将政府拨付的补偿款不入村集体账目等

如果村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事的土地征收、征用补偿费管理等工作已经结束，土地补偿费已经拨付给集体，那么村民小组长在管理村集体事务过程中侵吞财产的，因其行为不属于协助政府从事特定公务，不构成贪污罪，应构成职务侵占罪。

2、村基层组织管理的财产属于公共财产还是单位集体财产决定着定性

本案中，该补偿款由政府拨付至村组账户后，由村民小组集体决定土地补偿费的发放和相关标准。该补偿款在进入村组账户后已经成为村组集体财产，因此被告人利用村民小组长的职务便利，非法占有集体资产的行为构成职务侵占罪。

注：《刑事审判参考》第1138号案例，撰稿人：韩景慧（最高法刑三庭）、郭宝安、徐卫岭（郑州市中院），审编：罗国良（最高法刑三庭）