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本网继续代理北京大澳巴德士涂料有限公司与吕某经销合同纠纷案
文章来源:包头律师网  发布者:包头律师  发布时间:2013-7-4 17:58:07   阅读:1631

包头稀土高新技术产业开发区人民法院( 2013)包开民初字第6 7号民事判决书判决:被告吕新良于本判决生效后十日内支付原告北京大澳巴德士涂料公司货款284783. 14元。被告被告吕新良以一审判决认定事实不清,违反法定程序为由,提起上诉。包头律师咨询网继续受本案一审胜诉方北京大澳巴德士涂料公司委托,代理此案。目前,该案已在包头市中级人民法院第一次开庭完毕。本网也将对此案进行持续关注。

附一审败诉方上诉状:

民事上诉状    

上诉人(原审被告):吕新良,男,1 97471 1日出生,现住:包头市高新区友谊大街金荣C8

   被上诉人(原审原告):北京大澳巴德士涂料有限公司,住所地:北京市通州区草厂村   

   上诉人于2013412收到包头稀土高新技术产业开发区人民法院(2013)包开民初字第67号《民事判决书》,现上诉人以一审判决认定事实不清,违反法定程序为由,提起上诉。   

上诉请求   

一、请求依法撤销包头稀土高新技术产业开发区人民法院(2013)包开民初字第67号《民事判决书》,裁定驳回起诉;

   二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。 

  事实与理由

12009317上诉人与被上诉人签订《合作协议》约定:被上诉人委托上诉人为包头市花王家具漆办事处物流商,上诉人投资30万元作办事处的库房仓储周转金,被上近厶承诺支付上诉人每月实际销售额的3%作为费用及利润,合作期限从2009317201 031 6日。201 041 1日双方签订《经销合同》约定:被上诉人委托上诉人为包头区域花王牌家具漆,被上诉人承诺如因被上诉人产品质量未达到国家有关质量标准造成上诉人用户赔偿问题,经双方共同确认后,所使用产品的损失由被上诉人全额承担,且对未开封使用的未达标产品实行全额退货或换货。   

一审法院在未审理查明该欠款产生在双方合作期间还是经销期间,未审理查明双方经销合同20101230日期满终止后,上诉人多次给被上诉人多次回款的事实区回款金额,未审理查明被上诉人产品质量问题给用户造成的损失及赔偿问题,无视上诉人提供的相关证据,只根据被上诉人提供的对账单一项证据认定案件事实是错误的。

2、上诉人签字的原始对账单,没有表格下面“截止201 1227日,包头花王客户吕新良欠北京大澳巴德士涂料有限公司货款284783.14元”这两行字,被上诉人对上诉人签字后的对账单用电脑进行了重新打印修改或加注,对账单已不是原始证据,不应作为认定案件事实证据。这一点从被上诉人提供给法庭的对账单具体内容就可反映出来,上诉人签字的日期是201 1227,但当时对账单上没有表格下面一行小字。

   二、一审案由为买卖合同纠纷,一审法院应审理上诉人与被上诉人经销期间产生的债权债务,无权审理合作期间未清算的债权债务,更不应当将合作期间未清算的对账单,作为经销合同的债务依据进行认定和判决。

   1、被上诉人在起诉状中诉称“自2009年,原被告建立起供销关系,,(实际上2009年是合作关系),被上诉人认为与上诉人从2009年起一直是供销关系错误,其主张的货款是基于经销合同产生的货款。一审法院在庭审中己审理查明2009317双方签订合作协议,2009年双方是合作关系。201 041 1日双方才签订《经销合同》。

   2、结合被上诉人一审提供的对账单可以看出,被上诉人主张的284783.14元货款,产生于2010113双方合作期间,2010113双方还未签订供销合同,之后的4笔款项就是冲减帐款。  

 3、一审将案由确定力买卖合同纠纷,就应审理2010411之后因经销合同产生的债权债务,不应当审理合作期间未清算的债权债务,更不应当将合作期间未清算债权债务的对账单作为经销合同债务依据进行认定和判决。  

   4、一审判决,将合作协议期间的对账单,作为经销合同的债务。依据认定和判决,明显错误。

  三、退一万步讲,即使被上诉人主张的欠款产生于经销合同期间,应付货款也应扣除上诉人在《经销合同>期满终止后给付被上诉人的多笔回款、被上诉人的产品存在质量问题的赔偿款以及应按实际回笼返上诉人3%的物流仓储费。  

 首先,<经销合同》于201 0411日签订,201 012月上明确注明因质量问题不给付款,按《经销合同》第五条约定:因产品质量问题造成的损失由被上诉人全额承担。  

 最后,按《经销合同》第十二条约定“本合同期内按实际回笼返3%作为物流仓储费”,在经销期间,被上诉人一直未按实际回笼3%向上诉人返还物流仓储费。 

  所以,即使被上诉人主张的是经销期间的欠款,也应扣除和核减后续回款、质量赔偿款以及应付上诉人的物流仓储费才是实际应付货款。 

  四、被上诉人诉讼主体资格存在明显瑕疵   

被上诉人起诉状盖的公章是圆形公章,而签订《经销合同》用乏/是椭圆型公章,公章明显不一致,被上诉人的诉讼主体资格存在明瑕疵,需要上诉人提供相关证据进行核实认定。 

  五、一审法院严重违反法定程序,涉案经销合同已明确约定管法院,一审法院不应受理此案。 

  1、《经销合同》第十一条约定“因履行本合同发生争议的,双方应尽量协商解决;确实不能协商解决的,应向甲方(被上诉人)所在地人民法院提起诉讼”,上诉人与被上诉人在经销合同中已明确约定了管辖法院。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十三条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》139规定“起诉不符合受理条件的,人民法院应当裁定不予受埋。立案后发现起诉不符合受理条件的,裁定驳回起诉”。故一审法院对该案无管辖权,不应受理此案或应当裁定驳回起诉。 

  2、一审法院将合作协议与供销合同——两个法律关系混淆在一起合并审理,程序明显违法。 

  综上所述,上诉人认为,事实是正确判决的根据,法律是正确判决的准绳,程序是正确判决的保证,一审法院认定事实错误、适用法律错误、程序严重违法,结论必然错误。为此,提出上诉,请求二审人民法院查明事实真相、分清是非责任,依法作出公正裁判,维护上诉人的合法权利。

 此致

包头市中级人民法院

上诉人:

201 3422

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