协 办:内 蒙 古 科 技 大 学 法 学 系
首页  | 本网资讯  | 亲办案例  | 法院审判规范性文件  | 合作媒体  | 经典案例  | 民商法学  | 刑事法律  | 证据法学  | 法律帝国
本站搜索
河北省人民检察院反渎职侵权局郑广宇:侦查取证的原则和适用
文章来源:本网版权保留  发布者:包头受贿罪律师  发布时间:2012-4-19 23:02:21   阅读:3191

【编者按】:本文系包头律师咨询网编辑发表,如转载敬请标明出处。未经授权严禁批量转载本网站内容,谢谢合作。 

20105月五部门颁布的《关于办理死刑案件审查判读证据若干问题的规定》、《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》,简称两个证据的规定。我们怎么获取这个证据,达到什么标准,法院可以采信。两个证据规定当中和刑事诉讼法中有冲突的地方,我们在实践中怎么理解?有冲突怎么办?归纳侦查取证的四个原则:收集合法、来源可靠、客观真实主动及时。

一是收集合法:侦查人员必须按照法定的程序来收集证据。非法证据:凡是违法取得的证据都是非法证据,程序违法同样是非法证据。侦查取证行为的合法性。刑事诉讼法43条:证据收集合法。按照法定的程序收集证据。收集合法既是刑事诉讼证据最基本的要求。

1、取证的主体身份要求要合法。取证主体的数量要合法。要求两个人以上。无取证人签字也无效。对取证主体的特殊要求要合法。检查(可以是医师)和搜查妇女的身体要由女工作人员进行。

纪检监察机关查处的违犯党纪政纪案件涉嫌犯罪的,应移送检察机关立案侦查。但依据现行法律的规定,纪检监察机关在办案中收集到的大量涉嫌犯罪的证据(简称纪检监察证据),不能作为刑事诉讼证据直接使用,因取证主体身份不合法,这就给查办职务犯罪案件工作提出了纪检监察证据如何转化为刑事诉讼证据的问题。

不同类型的证据转换采取不同办法。

纪检监察机关在办案中收集到的书证、物证和视听资料等实物证据, 原则上可以而且应当转化为刑事诉讼证据。在具体操作上, 检察人员只需对纪检监察证据进行形式上的合法性审查,进行核实,纪检部门应当有来源说明,应该和被收集的对象核实、确认,就可以办理法律手续, 直接调取。

由于言词证据受人的主观意志支配和客观环境影响,本身具有不稳定性。言词证据原则上只能间接转化。

证人证言的转换,对纪检部门交的证人证言需要复核的,一是如证人仍然坚持原证言,做一个确认笔录即可。二是如果证人对原证言有修改、变化的,必须重新制作笔录。鉴定结论的转换:利用检察技术部门在审查鉴定结论时,通过文证审查解决问题。如通过审查对原鉴定结论无异议的,由原来鉴定机构确认一下。如需要重新鉴定,我们再委托相关机构重新鉴定。口供的转换:重新做笔录。在初查阶段的证据、纪检阶段由犯罪嫌疑人自己写的交代材料、亲笔供词,经过严格审查,可以直接适用,无必要转换。

再就是注意一点,既要保持证据的合法性,又要兼顾办案效率。为提高效率,为了减少证据转换的时间,保证证据的合法性,在同一办案组中独立取证。发交办函,使案件进入初查,这样初查的证据就可以直接做为合法证据。初查阶段的证据就不用转换。正式立案是再指定管辖,就直接进入立案侦查阶段。防止在整体移交检察院后工作量太大,由于工作量大再出现一些不必要问题。

2、取证地点的合法性。刑诉法规定;证人所在单位、住处、侦查机关三个法定取证地点。侦查人员询问证人可以到证人的所在地或者住处进行,必要时候也可以通知证人到检察机关提供证言。犯罪嫌疑人的取证地点又多出指定的地点,在押嫌疑人看守所。刑事诉讼法修改后,六部委关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定第十七条,侦查人员询问证人应当按照刑事诉讼法第97条的规定,不得另行指定地点。两个证据规定当中规定14条询问、讯问证人地点不符合规定属证据瑕疵,可以加以说明或予以修正。

刑事诉讼法做的规定是法律的一般规定,要分别情况分别处理。一个是为保障证人及其近亲属的安全,有义务进行保密。证人自己提出来。询问证人在法定地点之外要求有一个地点。再有一情况刑事诉讼法第43条规定,必须保证一切与案件有关或者了解案情的公民,有客观地充分地提供证据的条件。我们有义务给公民提供一个客观的、充分的提供证据的条件,条件当中应当包括环境问题。这些在不违背证人意愿前提下的变换询问地点,符合法律规定,不应属于证据瑕疵。侦查人员要有这种意识,这种准备。

还有一个情况检察机关在侦查阶段在初查期间,证人正好被纪检部门控制,十天半个月一个月更长,取证应去纪委的办案点,这样就有取证地点违法问题,应该在笔录中载明变更住处的原因。证人的临时住处取证的不违反法律规定,应该在笔录中写明住处。对在押的犯罪嫌疑人,因起赃、追赃、辩认不在看守所应于辨认笔录同时写明就可以。或者在押犯罪嫌疑人因病不在看守所在医院治疗的情况。合法的理由地址写明取证地点的原因,以免引起不必要争论。对于在押的嫌疑人严禁迟滞送押,严禁所外提审。

3、取证时间要合法。讯问笔录出现的问题,笔录上只写年月日,不写时分,看不出是否遵守时间。拘传不超过12小时,到案时间,结束时间。再一个就是不准,核对笔录时间一定要注明。时间差容易让人抓住把柄,询问笔录反映出在同一时间段内,同一询问人员询问不同嫌疑人的,同一时间出两份笔录,都属于证据瑕疵。具体工作中这些问题要引起重视,否则在法庭很难被采信。一定要保证证据的规范、有效。

4、取证手段的合法。主要是指获取言词证据的手段必须符合法律的规定。在两个证据规定中,采取刑讯逼供的犯罪嫌疑人供述及暴力取证的被害人证言,经依法确认的非法言词证据不得采用。除以上暴力外还有欺骗和引诱、暴力威胁等情况。我们要重视取证手段,非法言词有三个基本特征:一是取证手段对人身权利有侵害。暴力取证、车轮战等。二是取证方法妨害了当事人的诉讼权益。如笔录未交当事人核对、签字或当事人签字是办案人员代签的。三是取证方法妨害了当事诉讼义务。刑事诉讼法第93条规定犯罪嫌疑人权利和义务。有权拒绝回答与案件无关的问题,同时,对本案有关的问题,尤其涉及本案犯罪事实的,对于侦查人员的提问应当如实回答。取证的单位和个人,应如实提供证据。教唆出来的伪证是非法证据,如实回答就不是非法证据。

检察日报201226“威胁、引诱和欺骗”,为何不能删除?草案中删去,二审草案中又恢复了。体现的原则就是惩罚犯罪与保障人权并重。

刑诉法修正案中将来会规定不得强迫任何人“自证其罪”

在实践中最难的摆正几个关系:一是正确认识威胁和教育的关系。威胁是用权势和武力去恐吓。威胁是指暴力恐吓或对家属的报复等。如果刑事政策教育,思想疏导工作不能视作威胁,应该看作是侦查人员履行诉讼法规定的义务,是对犯罪嫌疑人的教育。沉默是既不回答问题也放弃了辩解的权利,可以对你做出不利的判断。对其教育的时候要理直气壮。二是正确认识引诱和疏导的关系。引诱,诱使人犯错误干坏事。诱使当事人违反法律规定,做虚假证词的是引诱。任何言词证据都是当事人对已经发生的事实做的回忆性的证据。受年龄、文化、记忆等因素的影响,回忆不清情况客观存在,都有一个回忆模糊的情况,在讯问时就得有一个疏导,提示性的过程,帮助当事人依法履行诉讼义务。三是正确认识欺骗和谋略的问题。欺骗是指用虚假的言行掩盖真相,使人上当受骗。谋略就是让人产生错觉,提供虚假情形,打破对方思维定势。都是为达到目的而使用的计谋性的策略和手段。在刑事诉讼取证的情况下,两者有不同的区别。性质上看,欺骗具有社会危害性,直接妨害当事人如实作证的诉讼义务,产生虚假供述。侦查谋略对当事人的诉讼权利和义务没有妨害,都是促使当事人如实作证的一种手段。不能轻率把侦查谋略视为欺骗。

院的几位处长和基层院的反渎局长谈到侦查谋略的时候,也说道用好“蒙”字,同伙都说了,我们都掌握了大量的证据,我们是省检察院、监控录像

只要不违背自由、自愿的原则获取的口供,他在自由自愿的情况下做出不利于自己的陈述,那么该陈述就是真实的。

理性侦查是解决我们查什么的问题。是确定什么性质,选择突破口,收集证据。谋略侦查是解决怎么查的问题。

二是来源可靠。证据来源是否靠,直接关系到证明力。言词证据,要做到待证事实来源清楚,感知条件要可靠。来源清楚是你所证明的事情是你亲眼看到的,亲自做的,还是听到的。感知条件可靠是有感知的客观条件、地点时间场合和相应的证据来印证,看到的按照客观条件是否能看到。听到的是否是真正听到,不能引起人的质疑,能够排除合理怀疑。

原始物证书证:来源清楚,提取的方式要妥当、可靠。两个证据规定中第九条,不能证明物证书证来源的不能作为定案的根据。取证手段要合法,是不是两人以上,提取物证的时间地点见证人都清楚。涉及勘验、检查、搜查笔录和提取搜查笔录、扣押清单应有侦查人员、持有人、见证人签名,物品的特征、数量质量、名称等都清楚。复制证据的制作来源要清楚,制作过程要规范合法。注明与原件核对无异,制作主体要合法,二个人以上,复制的原件证据存放何处。说明复制的时间、地点、调取单位的公章、见证人签名,见证过程程序合法。鉴定意见:检材来源清楚,鉴定资质要可靠。要有向鉴定机构出具的鉴定委托书,如果是聘请人员要有聘请书。委托鉴定的时候要有检材来源、送检过程、保管情况的说明。收集鉴定机构和鉴定人的资质证明文件等。

三是全面客观。搜集证据要有全面性。不只收集有罪证据,也要收集无罪罪轻的证据,事实经过的证据,收集能够反映案件事实的一切证据。七要素何人、何地、何时间、何目的、何情况、何手段、何结果。搜集要件事实证据。犯罪构成要件要求的事实,既主体要件证据,也要有客观要件证据。在经济往来中要有经济往来的证据。搜集证据要有客观性:侦查人员按照证据的本来面目来收集证据。仅有口供没有证据不能定案,孤证不能定案。收集证据要全面客观。

如何增强证据的客观全面性:补强证据又称佐证,它不能证明案件事实,但可用来证明主要证据的可靠性,增强或保证主要证据的证明力。一是见证补强。侦查人员收集的证据是否客观不受侦查人员的意识影响。见证人是一种很重要的补强方式。补强证据:勘验检查笔录应由见证人确认;搜查和提取笔录、扣押清单要有见证人签字;物证书证因取得困难照的照片、复制品要有见证人见证;依法收集的电子证据要有见证人见证;不是做为证据使用的辩认笔录,应由见证人见证。以上五种证据必须有见证人。没有进行见证的上述证据是瑕疵证据,就做出补证或补强。2、口供补强。不能仅凭口供定案。我国刑事诉讼法第四十六条明确规定,只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚。3、孤证补强。孤证不能定案,要有其他证据印证比如一对一的案件中,受贿、强奸,对时间、地点条件存在的客观有相应的证据证明,疑点排除,发挥伞面效应。刑事诉讼法第四十二条规定,证据必须经过查证属实,才能做为定案的依据。一是要对证据反映的时间、地点进行证明证据的真实性。二是对证据内容相互印证,证明证据内容的真实性。三是对证据疑点进行核实,排除证据的合理怀疑。4、人证补强。人证是做为主观认知证据出现的,证人证言中主观随意性大,扩大、缩小、模糊的,对人证要有相应的证据印证,证明证人的内容真实性。

四是主动及时。抢救式收集证据的意识。四个优先原则:原始证据优先。物证书证优先,不以人的意识存在,属客观证据。直接证据优先。隐蔽证据优先。隐蔽证据是指根据犯罪嫌疑人的供述收集的隐蔽性很强的情节证据。特点:一情节除了犯罪嫌疑人外不易被其他人知晓,具有相当的隐蔽性。二情节行为人具有自述性。三是该情节证据多表现为物证、书证。比如行贿人供述行贿的包装物、经济往来中的意外情节、赃款赃物的藏匿方式。该情节是言词证据的有力佐证,是防翻供的有力武器。注意隐蔽证据的收集,保证证据的客观真实,排除合理的怀疑。隐蔽证据的比对,冤假错案。

言词证据绝不能做模版。审讯提纲和模版不一样,审讯提纲越细越好。模版性质的证据不能采用。讯问证人模版供述的越一致越假,越一致证明力越差。律师提出异议,笔录标点都一样,即使同一件事实,不同的人叙述方式不一样。

联系我们
服务热线:13654849896   邮箱:zwjkey2006@163.com
包头律师咨询网    地址:包头市昆区凯旋银河线2A1807室内蒙古钢苑律师事务所(银河广场西)     
 蒙ICP备09000912号   Copyright © 2009 All Rights Reserved    http://www.zwjkey.com 
技术支持 普讯网络